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準確認定某一種物質(zhì)是否屬于毒品，是保證涉毒品類案件準確定性、公正處理的前提。近期，司法實踐中出現(xiàn)了一些對毒品認定不準確的案件，個別案件的定性甚至因違反邏輯而引起社會廣泛關(guān)注、產(chǎn)生巨大影響。為此，本文就當前毒品認定方面幾個較為重要的問題談?wù)剛€人看法，供辦案、研究工作參考。
一、法定性是認定毒品的首要條件
刑法第三百五十七條規(guī)定，毒品是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。據(jù)此，毒品至少具有三個特征：法定性、危害性（含成癮性）和被濫用。其中，法定性（即被管制）是認定某一物質(zhì)是否屬于毒品的最重要特征，只有被國家明確管制的麻醉藥品和精神藥品（本文合并稱為麻精藥品）才能認定為毒品。這是貫徹罪刑法定原則的基本要求。如果某種物質(zhì)可能屬于麻精藥品，且已出現(xiàn)一定范圍的濫用、產(chǎn)生社會危害，但沒有被國家管制的，則不能認定為毒品，如“笑氣”（即一氧化二氮）等。
我國對麻精藥品的管制方式是由國家相關(guān)部門發(fā)布文件，列明被管制麻精藥品的種類和名稱，具體包括三種管制方式。一是集中式目錄列管。這是傳統(tǒng)管制方式。例如，國家食品藥品監(jiān)督管理總局、公安部、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會（現(xiàn)國家衛(wèi)生健康委員會）2013年11月發(fā)布的《麻醉藥品品種目錄》和《精神藥品品種目錄》（2014年1月1日起施行），是當前我國對麻精藥品進行管制的基本文件。同時，2015年9月上述三部門會同國家禁毒委員會辦公室印發(fā)的《非藥用類麻醉藥品和精神藥品列管辦法》（2015年10月1日起施行）的附錄一次性列管了116種非藥用類麻精藥品。二是單獨發(fā)布文件列管。在2013年發(fā)布麻精藥品品種目錄后，相關(guān)部門又單獨發(fā)布了多份麻精藥品管制文件。如，2020年1月1日起將瑞馬唑侖列入第二類精神藥品進行管理，2023年7月1日起將奧賽利定等6種藥品列入麻精藥品目錄進行管理。三是整類列管。這是近年來為應(yīng)對新精神活性物質(zhì)（被稱為第三代毒品）種類多、變化快的形勢而采取的全新管制方式。如，2019年5月1日起對芬太尼類物質(zhì)予以整類管制，2021年7月1日起對合成大麻素類物質(zhì)予以整類管制。整類管制僅列明某一類物質(zhì)的化學(xué)結(jié)構(gòu)，而不需要對此類物質(zhì)中的具體品種逐一加以列明（有的品種尚未出現(xiàn)），這種做法涵攝力強，可以“一攬子”解決某一類物質(zhì)的管制問題。截至目前，我國已宣布管制了456種麻精藥品（包括122種麻醉藥品，160種精神藥品，174種非藥用類麻精藥品），并整類列管了芬太尼類物質(zhì)、合成大麻素類物質(zhì)，是世界上列管毒品最多、管制最嚴的國家。
二、麻精藥品的醫(yī)療用途對認定毒品的影響
麻精藥品被明確管制是認定其屬于毒品的必要條件，但不是充分條件，不能認為被管制的麻精藥品在任何情況下都屬于毒品。換句話說，在現(xiàn)行毒品管制框架下，毒品必然是被管制的麻精藥品，但被管制的麻精藥品未必就是毒品。被管制的麻精藥品中不少品種具有合法醫(yī)療用途（或藥用價值），當其被用于治療疾病時屬于藥品而不是毒品，只有當其被吸毒人員濫用時才能認定為毒品。這就是通常所說的麻精藥品的雙重屬性。但這種雙重屬性只是針對具有醫(yī)療等合法用途的被管制麻精藥品而言，麻精藥品品種目錄中只有一部分具有醫(yī)療等合法用途，對于沒有合法用途的被管制麻精藥品（特別是海洛因、冰毒等“純毒品”和絕大多數(shù)新精神活性物質(zhì)），則基本不存在雙重屬性問題。禁毒法第二條第二款實際上表明了部分麻精藥品具有雙重屬性，即“根據(jù)醫(yī)療、教學(xué)、科研的需要，依法可以生產(chǎn)、經(jīng)營、使用、儲存、運輸麻醉藥品和精神藥品”。言下之意，依法正當使用的麻精藥品不是毒品（該規(guī)定也表明，麻精藥品的合法用途有多個方面，但通常指醫(yī)療方面）。對被管制的麻精藥品而言，是出于醫(yī)療用途使用還是被吸毒人員濫用直接決定其物質(zhì)屬性：前者為藥品，后者為毒品。可以說，對于具有醫(yī)療用途的被管制麻精藥品，只要是正規(guī)企業(yè)生產(chǎn)并出于醫(yī)療目的使用的，即使獲取的渠道違規(guī)，也應(yīng)當認定為藥品而不是毒品。如果簡單因獲取渠道違規(guī)便將此類藥品認定為毒品，則會讓使用這些藥品治病的患者及其家屬難以理解，也會造成司法認定與公眾認知之間出現(xiàn)斷層，引發(fā)公眾對司法公正的質(zhì)疑。
正是考慮到不少被管制的麻精藥品具有雙重屬性，為防止把用于醫(yī)療的藥品不當認定為毒品，最高人民法院早在2015年印發(fā)的《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》中就提出：“行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。”按照該項指導(dǎo)意見，只要是出于醫(yī)療目的銷售正規(guī)生產(chǎn)的麻精藥品（包括境外合法生產(chǎn)但違規(guī)進口的），就不應(yīng)以毒品犯罪論處，至于是否構(gòu)成其他犯罪，則要根據(jù)案件的具體情況和當時的法律規(guī)定作出認定。值得重視的是，2021年3月1日起施行的刑法修正案（十一）對藥品犯罪體系作出重大修改，特別是增設(shè)了妨害藥品管理罪并嚴格限制該罪的處罰范圍，由此對涉麻精藥品案件的處理也產(chǎn)生影響。當前，對于不構(gòu)成毒品犯罪的涉麻精藥品案件，要根據(jù)法律和相關(guān)司法解釋的最新規(guī)定，結(jié)合案件具體情況慎重穩(wěn)妥處理，司法處理結(jié)論尤其要避免出現(xiàn)違反邏輯和法理情不統(tǒng)一的情況。
三、麻精藥品復(fù)方制劑與毒品的關(guān)系
根據(jù)2013年發(fā)布的麻精藥品品種目錄的“說明”部分，被管制的麻精藥品通常包括鹽、單方制劑和異構(gòu)體（麻醉藥品還包括其可能存在的酯、醚），但不包括復(fù)方制劑。之所以不對復(fù)方制劑進行大范圍管制，是因為復(fù)方制劑多為常用藥品，一旦被管制則對此類藥品的生產(chǎn)、銷售、日常使用帶來很大不便。據(jù)初步統(tǒng)計，目前含麻精藥品的復(fù)方制劑中被明確管制的品種包括：2015年5月1日起將含可待因復(fù)方口服液體制劑（包括口服溶液劑、糖漿劑）列入第二類精神藥品管理；2019年9月1日起將含羥考酮口服固體復(fù)方制劑（不含其他麻精藥品或藥品類易制毒化學(xué)品）按其含量（是否超過5毫克）分別列入第一類和第二類精神藥品管理，將丁丙諾啡與納洛酮的復(fù)方口服固體制劑列入第二類精神藥品管理；2023年7月1日起，曲馬多復(fù)方制劑將被列入第二精神藥品進行管理，將含氫可酮復(fù)方口服固體制劑（不含其他麻精藥品或藥品類易制毒化學(xué)品）按其含量（是否超過5毫克）分別列入第一類和第二類精神藥品進行管理。
含麻精藥品的復(fù)方制劑一旦被管制，其法律屬性則發(fā)生變化，違規(guī)銷售此類復(fù)方制劑導(dǎo)致其流入非法渠道被濫用的，可能構(gòu)成毒品犯罪。但值得注意的是，對于含麻精藥品的復(fù)方制劑，除國家相關(guān)部門專門發(fā)布文件明確對復(fù)方制劑本身予以管制的情形外，其他復(fù)方制劑都不屬于被管制的麻精藥品，故不能因其中含有被管制的麻精藥品成分而將未被管制的復(fù)方制劑本身認定為毒品。也就是說，復(fù)方制劑中所含的麻精藥品成分被管制，不等于復(fù)方制劑本身被管制。對于正規(guī)企業(yè)生產(chǎn)的復(fù)方制劑被違規(guī)銷售的，如果該復(fù)方制劑本身沒有被管制，即使其中含有被管制的麻精藥品成分，對涉案藥品也不能認定為毒品，對違規(guī)銷售該復(fù)方制劑的行為不能按照毒品犯罪處理。如果此類行為也不構(gòu)成妨害藥品管理罪等其他犯罪的，則依法給予行政處罰。如果違規(guī)銷售的復(fù)方制劑中所含的麻精藥品成分沒有被管制，則更不能將涉案的復(fù)方制劑認定為毒品，也不能為了對此類案件追究刑事責(zé)任而按照毒品犯罪未遂處理。當然，如果某種含有被管制麻精藥品成分的復(fù)方制劑濫用情況很突出，確有必要對此類復(fù)方制劑本身進行管制的，則需要相關(guān)部門綜合研判后作出決定并發(fā)布管制公告，從而為按照毒品犯罪處理創(chuàng)造條件。
文章來源：人民法院報
文章鏈接：最高人民法院方文軍：關(guān)于毒品認定的幾個重要問題
文字報道：董榮錄
文章編輯：董榮錄
